关于实行团员证制度的决议
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关于实行团员证制度的决议
关于实行团员证制度的决议
(一九八八年五月八日)
中国共产主义青年团第十二次全国代表大会决定，本次大会之后在全团逐步实行团员证制度。
团员证是团员政治身份公开的、法定的证明。实行团员证制度，有助于加强团员与团组织之间的联系，建立起科学的团员管理机制；有助于启发团员意识，督促和保障团员履行义务，行使民主权力；有助于加强团组织之间的联系协作，促进团的工作社会化。大会认为，实行团员制度，改革现行团员管理方式，对于团的组织建设适应改革开放和商品经济发展的社会环境具有积极意义。
大会要求，团的各级领导机关和团的基层组织要把实行团员证制度作为团的组织工作改革和团的基层建设的一项重要任务，从实际出发，因地制宜地确定工作步骤，保证团员证制度的顺利实行。
大会考虑到我国地域经济文化发展的差异，认为在少数条件尚不具备的地区，可以暂不实行团员证制度。
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中国的跨界破产法：现状、问题及发展
石静遐
（法学博士，中国对外经济贸易大学法学院副教授）
在研究中国破产法的现状（集中在有关跨界破产的立法空白及不成熟的司法实践）和引起广泛关注的广东国际信托投资公司破产案的基础上，作者根据国际上的最新发展，特别是联合国国际贸易法委员会跨界破产示范法和欧盟破产程序规则中的一些重要原则，对中国的跨界破产立法提出了若干建议：在普遍性原则与地域性原则的基础问题上，应当采取较为开放的态度，并应设计具体的制度去支持；在管辖权方面，既要维护中国债权人的利益，同时也需要适当的管辖权自限；最后，应注意加强跨界破产案件中的国际合作，对外国破产程序给予合适的承认与协助。
跨界破产（cross-border insolvency）也称跨国破产、国际破产、涉外破产等，它是指在一个破产案件中，债权人、债务人或破产财产位于两个或两个以上的国家或法域。在这种情况下，处理该破产案件会涉及到不同法律，因而产生了诸多困难的问题。近些年来，随着贸易和投资在全球范围内不断发展，跨界破产案件的发生与日俱增。但长期以来，对跨界破产领域法律问题的解决却是非常混乱而不一致的。鉴于各国的破产立法经常与其不同的政治目标及法律文化背景有密切联系， 因此对跨界破产的国际协调一直存在诸多困难。1 但值得注意的是，最近几年在该领域中出现的一些法律文件，如联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）1997年通过的跨界破产示范法（Model Law on Cross-Border Insolvencies，下称“示范法”）、欧盟理事会2000年通过的破产程序规则（EU Regulation on Insolvency Proceedings，下称“欧盟规则”）等，正在获得越来越多的理解与支持。2
中国二十多年来贯彻改革开放政策，逐步从一个落后国家成长为国际社会的重要力量。特别是中国加入世界贸易组织后，外国投资与贸易将得到进一步的飞速发展，货物和服务的生产及销售也将日益全球化，中国将不可避免地面临越来越多的跨界破产案件。但遗憾的是，破产法在中国的发展比较缓慢，其对经济发展的重要促进作用长期以来被忽视了。3 尽管有少数几个案件或许能够暗示中国法院对跨界破产的某种态度，但缺乏具体规定不可避免地会导致实践中的困难与不便。这种现状产生了许多问题，正如下文将要谈到的广东国际信托投资公司破产案所表现出来的那样。本文的主要目的在于检视目前中国跨界破产所存在的问题，然后结合国际实践，对未来的发展提出若干建议。
一、中国跨界破产的立法现状
中国现行的破产立法主要包括1986年《中华人民共和国企业破产法（试行）》（下称《企业破产法》）、1991年《民事诉讼法》第19章“破产还债程序”以及相应的司法解释和其它相关法规。4 中国没有对各类企业、实体统一适用的破产法，也没有自然人破产的法律制度。《企业破产法》仅适用于国有企业，《民事诉讼法》中的相关规定则适用于非国有的企业法人。
（一）有关跨界破产的法律空白
《企业破产法》包括6章43条，主要内容涉及破产申请和案件受理、债权人会议、和解与整顿、破产宣告和清算等。作为新中国第一部破产法，该法实际上包含了双重政策目标，即限制大量适用破产救济措施，同时强调和解。考虑到大量适用企业破产法将会潜在地导致大量工人失业，产生严重的社会和政治问题，因此破产法在中国更多地只是作为破产威胁的一种工具。5 此外，缺乏真正的市场环境与相关配套立法也在某种程度上导致了对破产法的消极适用。一些因素，例如对公司效率的不精确分析、破产对银行和其它国有公司的影响、政府对司法活动的干预等，均使中国法院不是很积极地适用破产法去清算破产的国有企业。于是，尽管实际存在着大量的技术上已经破产的国有企业，但中国法院受理的破产案件仍是非常少的。6
中国现行立法在跨界破产问题上是一个立法空白。如上所述，《企业破产法》仅适用于国有企业，对任何外商投资企业均不适用。7 同时，该法没有关于跨界破产的任何规定。《民事诉讼法》中的有关规定尽管可以适用于涉外企业法人，但其内容更为简单，未涉及跨界破产的特殊问题。其它有关外商投资企业的法律法规在这一问题上均未有规定。
需要提及的是，曾有广东和深圳的地方性法规比较简单地涉及到外商投资企业的破产问题，它们分别是《广东省经济特区涉外公司条例》8（下称《广东条例》）和《深圳经济特区涉外公司破产条例》9（下称《深圳条例》）。《深圳条例》第5条规定，依外国破产法宣告的破产，对破产人在特区的财产不发生效力。这样规定主要是为了保护中国公司和债权人的利益。从纯粹保护主义的观点来看，这种方法可能是正确的。但特区法院拒绝承认外国破产程序对债务人位于特区财产的效力，那么外国清算人为获得这些财产，需要重复提起针对债务人的破产案件。双重程序所需的费用必然会缩减可供债权人分配的财产数额。同时，《深圳条例》也未回答特区法院宣告的破产对破产人在境外财产的效力如何。
《广东条例》第40条规定，合资公司、合作公司和外资公司的客商在境外宣告破产，其在特区的财产，可由客商本人或委托代理人提出处分意见。在实践中，当外国债权人或清算人希望取得债务人位于广东境内的财产时，股份转让的方法比直接移交更容易被接受一些。10 但对于不同类型的外商投资企业，股份转让可能会有不同的要求。外商独资企业的股份转让程序一般比中外合资和中外合作企业的程序简单一些。后者应取得中方的同意，目的在于保护中方的利益免受由于外方破产带来的过多消极影响，但前者并无此要求。11 此外，股份转让还需要经过当地市人民政府的批准。转让客商资产所得的款项，扣除核算费用、国家税收和境内的其他债务后，全部由客商代理人处理。12 这些规定体现了原则性和灵活性的结合。一方面，客商在境外的破产并不剥夺他处分其位于广东境内的财产的权力。另一方面，通过股份转让的方式允许代理人取得客商在广东境内的财产，将其合并到境外程序中用于分配，并不影响企业的生产经营，因此保护了中方的利益。但在实践中，一旦外方投资者在境外破产，很难做到绝对不影响外商投资企业的生产经营。同时，这些规定也招致了不少批评，特别是在有关资产处置的行政干预方面。
（二）有关跨界破产的司法实践
尽管目前中国法律未规定跨界破产的问题，但有关案件在现实中确实存在。特别是一旦外国投资者（无论是个人还是公司）在境外被宣告破产，其位于中国境内的财产地位必然会成为一个需要处理的现实问题。有关跨界破产的立法空白在司法实践中产生了不少困难，兹有几个案例暗示了人民法院在解决这些问题时并不一致的实践与态度。
1. 南洋纺织品商行宣告破产案
南洋纺织品商行倒闭是首例外商投资企业在特区失败的案例。该商行由一家香港公司经营，属于外商独资企业。1983年，该商行发生资不抵债的情况，当时对其控股的母公司正在香港法院进行清算。香港法院任命的接管人（receiver）到深圳有关部门要求接管该商行在深圳的财产。法院只是简单地允许该接管人和当地政府进行谈判。谈判结果是接管人成功地控制了该商行位于深圳的财产，并将其用于香港的清算程序进行分配。13 当时有关法律完全没有规定对这类问题应如何解决，是否承认香港程序也无先例可以借鉴。实际上，法院对该案的处理并没有按照正式的破产程序来进行。14 但该案提示人们应当重视外商投资企业的破产问题，这也许在某种程度上导致了1986年《深圳条例》的出台。
2、荔湾区建筑公司案
在“荔湾区建筑公司诉欧美中国财产有限公司案”中，被告是一家在香港注册的公司，与原告签订了几个合同。由于被告对合同的违约，原告在广州某法院提起诉讼。之后被告在香港进入清算程序，使案件变得复杂起来。在该案中，法院作出的裁决主要是依据合同法原则，而很少关注香港的清算程序。15 进一步而言，法院的裁决没有承认香港程序中任命的清盘人，认为其缺乏在大陆的诉讼中代表被告的资格。因此，香港清盘人不能行使诸如《企业破产法》赋予清算组的权力。16 从跨界破产的角度来看，中国法院实际上适用了地域性方法来解决该案的问题。法院裁决的主要目的在于保护原告的权益，也符合当时生效的《广东条例》中的若干原则。17
3、国际商业信贷银行深圳分行破产案
国际商业信贷银行（Bank of Commerce and Credit International, BCCI）是一家总部设在卢森堡的跨国银行集团，曾在世界各国设有许多子公司和分支机构，在中国深圳也设有一家分行。1990年之后，BCCI 先后被六七十个国家的法院宣告破产。中国银行深圳分行，作为BCCI深圳分行的最大债权人，也向深圳中院提起宣告BCCI破产、并进入破产还债程序的请求。深圳中院在1992年受理了该案。根据中国债权人的申请，深圳中院迅速冻结了BCCI深圳分行位于中国的财产。根据《深圳条例》第5条和《民事诉讼法》第243条的规定，深圳中院任命了清算组，负责BCCI深圳分行的清算。清算组的报告表明，BCCI深圳分行在中国的财产大约有2000万美元，而其负债达到8000万美元。中国债权人在深圳中院开始的破产程序中得到了相应的分配。18 BCCI破产案在20世纪90年代是颇具影响的跨界破产案，尽管在该案中存在全球清算程序，但中国债权人没有参加BCCI的全球清算。19 在处理跨界破产问题上，该案可以作为中国法院采取地域性方法的一个例证。
当然，仅从非常有限的几个案例来概括中国关于跨界破产的司法实践是非常困难同时也是很不全面的。但可以看出，目前立法缺乏这方面的规定，导致中国法院经常在实践中感到无所适从。毋庸置疑，保护中国债权人利益是一个重要的而且完全可以理解的考虑因素，但是如果缺乏对目前国际实践的了解与接受，随着各国间相互依存度越来越高，这一目的的实现恐怕将会越来越困难。更重要的是，跨界破产国际合作的观念对中国法院来讲仍然是很新的概念，这对进一步吸引外资和贸易、加强国际经济合作是非常不利的。最近，广东省某中级人民法院作出的一份民事裁定承认了意大利法院作出的某破产判决的法律效力。这可能是中国法院正式承认外国破产判决的第一起案件，对于破产案件的国际合作具有重要的意义。
二、跨界破产面临的问题
??对广信破产案的若干分析
1999年1月16日，广东国际信托投资公司（下称广信）由于不能清偿到期债务，被广东省高级人民法院根据《企业破产法》宣告破产。作为中国第一起有重要影响的国有金融机构破产案，广信案以其所涉及的财产及外债数额之大，迅速引起了国内外的广泛关注。该案至今尚未审结，但其中有不少值得注意的法律问题，有必要进行较为详细的分析。
（一）对债权人的公平待遇及外债登记问题
对外贸易经济合作部 海关总署
中华人民共和国对外贸易经济合作部
中华人民共和国海关总署
公 告
2002年 第59号
根据《中华人民共和国对外贸易法》和《中华人民共和国货物进出口管理条例》，现发布《2003年出口许可证管理商品目录》，自2003年1月1日起施行。
二OO二年十二月十日
根据《中华人民共和国货物进出口管理条例》，现公布《2003年出口许可证管理商品目录》（见附件一），并就有关问题通知如下：
一、2003年实行出口许可证管理的52种商品(338个8位商品编码)，分别实行出口配额许可证、出口配额招标、出口配额有偿使用、出口配额无偿招标和出口许可证管理。
（一）实行出口配额许可证管理的商品是：玉米、大米、小麦、棉花、茶叶、锯材、活牛（对港澳）、活猪（对港澳）、活鸡（对港澳）、蚕丝类、坯绸、煤炭、焦炭、原油、成品油、稀土、锑砂、锑（包括锑合金）及锑制品、氧化锑、钨砂、仲钨酸铵及偏钨酸铵、三氧化钨及蓝色氧化钨、钨酸及其盐类、钨粉及其制品、锌矿砂、锌及锌基合金、锡矿砂、锡及锡基合金、白银、定尺碳素钢板（对美国出口）、石蜡。
（二）实行出口配额招标的商品是：灯芯草属及其制品、碳化硅、氟石块（粉）、滑石块（粉）、轻（重）烧镁。
（三）实行出口配额有偿使用的商品是：矾土、人造刚玉、甘草及甘草制品。
（四）实行出口配额无偿招标管理的商品是：电风扇、自行车、摩托车及摩托车发动机。
（五）实行出口许可证管理的商品是：活牛（对港澳以外市场）、活猪（对港澳以外市场）、活鸡（对港澳以外市场）、牛肉、猪肉、鸡肉、大蒜、重水、消耗臭氧层物质、监控化学品、易制毒化学品、铂金（以加工贸易方式出口）、电子计算机。
二、除有以下特殊规定者外，出口许可证管理商品目录所列出口商品均实行全球出口许可证管理。
对港澳出口的活牛、活猪、活鸡实行全球许可证下的国别（地区）配额许可证管理。
对美国出口的定尺碳素钢板实行国别配额许可证管理,出口企业按规定申领出口许可证并向配额许可证事务局申领《中国对美国定尺碳素钢板出口配额/原产地证书》，报关时向海关出具以上“双证”，海关凭“双证”验放。
三、对玉米、大米、煤炭、原油、成品油、棉花、锑砂、锑（包括锑合金）及锑制品、氧化锑、钨砂、仲钨酸铵及偏钨酸铵、三氧化钨及蓝色氧化钨、钨酸及其盐类、钨粉及其制品、白银、蚕丝类实行国营贸易管理。
对定尺碳素钢板（对美国出口）、茶叶（绿茶、乌龙茶）实行指定经营管理。
四、实行出口配额招标的商品和出口配额有偿使用的商品，无论何种贸易方式，各授权发证机构均凭外经贸部下发的中标企业名单及其中标数量和招标办公室出具的《申领配额招标商品出口许可证证明书》、《申领配额有偿使用商品出口许可证证明书》签发出口许可证。
五、自2003年1月1日起，增列三氯甲烷、去甲麻黄碱两种易制毒化学品实行出口许可证管理。
六、自2003年1月1日起，取消大蒜（对韩国市场）的出口配额管理，实行全球出口许可证管理。
七、自2003年1月1日起，取消食糖出口配额许可证管理。
八、以加工贸易方式出口下列商品，按以下规定办理：
（一）以加工贸易方式出口属出口配额许可证管理的商品[但本条第（二）、（三）款规定的除外]，发证机构凭出口配额、《加工贸易业务批准证》及出口合同（正本复印件）核发出口许可证。
（二）进口用于生产铂金的原料加工复出口铂金（铂或白金），发证机构凭经营企业注册地外经贸主管部门的《加工贸易业务批准证》、海关加工贸易进口报关单、出口合同（正本复印件）核发出口许可证。
（三）进口原油加工复出口成品油或石蜡，进口含白银商品（银粉、未锻造银等及银的半制成品除外）加工复出口白银，以加工贸易方式出口锌及锌基合金，发证机构凭经营企业注册地省级外经贸主管部门的《加工贸易业务批准证》、海关加工贸易进口报关单、出口合同（正本复印件）核发出口许可证。其中，白银《加工贸易业务批准证》凭外经贸部批件核发，发证部门加验外经贸部批件。
（四）本条第（二）、（三）项所述出口许可证的有效期，按《加工贸易业务批准证》核定的出口期限核发。《加工贸易业务批准证》核定的出口期限超过次年2月底的，出口许可证有效期核发至次年2月底，企业应于2月底前申请办理延期手续，发证机构按《加工贸易业务批准证》的出口期限核发出口许可证。
九、根据国务院《关于边境贸易有关问题的通知》（国发[1996]2号）精神，边境小额贸易企业凡出口配额招标及配额有偿使用的商品、消耗臭氧层物质、监控化学品、易制毒化学品和摩托车及其发动机，仍按现行有关规定，在外经贸部授权的发证机构办理出口许可证。边境小额贸易企业出口国家重点管理的边境小额贸易出口商品（目录见附件二），由外经贸部授权的边境省、自治区外经贸主管部门根据外经贸部下达的边境小额贸易出口配额签发出口许可证。边境小额贸易企业出口除本条所述以外的其余列入《2003年出口许可证管理商品目录》的商品，一律免领出口许可证。
十、为保证进出口许可证联网核销的实施，对不实行“一批一证”管理的商品，发证机构在签发出口许可证时必须在许可证“备注”栏内填注“非一批一证”。
实行“非一批一证”管理的商品为：
（一）外商投资企业出口商品；
（二）加工贸易方式出口商品；
（三）补偿贸易项下出口商品；
（四）大米、玉米、活牛、活猪、活鸡、牛肉、猪肉、鸡肉、茶叶、原油、成品油、煤炭。
“非一批一证”的出口许可证，可在同一口岸多次报关，但不得超过十二次。当十二次报关后，出口许可证虽有余额，海关停止接受报关。
十一、重水、监控化学品、易制毒化学品和消耗臭氧层物质的货样广告品须凭出口许可证出口。
本目录自2003年1月1日起执行。《2002年出口许可证管理商品目录》同时废止。
附件一：《2003年出口许可证管理商品目录》
附件二：《国家重点管理的边境小额贸易出口商品目录》
附件一
2003年出口许可证管理商品目录
序号
商品大类
名称
商品编码
商品名称
单位
1
活牛
01029000.10
非改良种用野牛
头
01029000.90
非改良种用其他牛
头
2
活猪
活大猪
01039200.10
重量在50公斤及以上的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039200.90
重量在50公斤及以上的其他猪（改良种用的除外）
头
活中猪
01039120.10
10≤重量<50公斤的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039120.90
10≤重量<50公斤的其他猪（改良种用的除外）
头
活乳猪
01039110.10
重量在10公斤以下的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039110.90
重量在10公斤以下的其他猪（改良种用的除外）
头
3
活鸡
01059290
185<重量≤2000克的其他鸡（改良种用的除外）
只
01059390
超过2000克的其他鸡（改良种用的除外）
只
01059993
超过185克的非改良种用珍珠鸡
只
01059210
185<重量≤2000克的改良种用鸡
只
01059310
超过2000克的改良种用鸡
只
4
牛肉
02011000.11
整头及半头鲜的野牛肉
公斤
02011000.19
其他整头及半头鲜的牛肉
公斤
02011000.91
整头及半头冷藏的野牛肉
公斤
02011000.99
其他整头及半头冷藏的牛肉
公斤
02012000.11
鲜的带骨野牛肉
公斤
02012000.19
其他鲜的带骨牛肉
公斤
02012000.91
冷藏的带骨野牛肉
公斤
02012000.99
其他冷藏的带骨牛肉
公斤
02013000.11
鲜的去骨野牛肉
公斤
02013000.19
其他鲜的去骨牛肉
公斤
02013000.91
冷藏的去骨野牛肉
公斤
02013000.99
其他冷藏的去骨牛肉
公斤
02021000.10
冻藏的整头及半头野牛肉
公斤
02021000.90
其他冻藏的整头及半头牛肉
公斤
02022000.10
冻藏的带骨野牛肉
公斤
02022000.90
其他冻藏的带骨牛肉
公斤
02023000.10
冻藏的去骨野牛肉
公斤
02023000.90
其他冻藏的去骨牛肉
公斤
02061000.10
鲜的牛杂碎
公斤
02061000.90
冷藏的牛杂碎
公斤
02062100
冻牛舌
公斤
02062200
冻牛肝
公斤
02062900
其它冻牛杂碎
公斤
5
猪肉
02031190.11
其他鲜的整头及半头野猪肉
公斤
02031190.19
其他鲜的整头及半头猪肉
公斤
02031190.91
其他冷藏的整头及半头野猪肉
公斤
02031190.99
其他冷藏的整头及半头猪肉
公斤
02031200.11
鲜的带骨野猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.19
鲜的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.91
冷的带骨野猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.99
冷的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031900.11
其他鲜的野猪肉
公斤
02031900.19
其他鲜的猪肉
公斤
02031900.91
其他冷藏的野猪肉
公斤
02031900.99
其他冷藏的猪肉
公斤
02032190.10
其他冻整头及半头野猪肉
公斤
02032190.90
其他冻整头及半头猪肉
公斤
02032200.10
冻藏的带骨野猪前腿、后腿及其肉
公斤
02032200.90
冻藏的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02032900.10
其他冻藏野猪肉
公斤
02032900.90
其他冻藏猪肉
公斤
02063000.10
鲜的猪杂碎
公斤
02063000.90
冷藏的猪杂碎
公斤
02064100
冻猪肝
公斤
02064900
其他冻猪杂碎
公斤
02031110.11
鲜的整头及半头野乳猪肉
公斤
02031110.19
其他鲜的整头及半头乳猪肉
公斤
02031110.91
冷藏的整头及半头野乳猪肉
公斤
02031110.99
冷藏的整头及半头乳猪肉
公斤
02032110.10
冻整头及半头野乳猪肉
公斤
02032110.90
冻整头及半头乳猪肉
公斤
6
鸡肉
02071100.10
鲜的整只鸡
公斤
02071100.90
冷的整只鸡
公斤
02071200
冻的整只鸡
公斤
02071311.10
鲜的带骨的鸡块
公斤
02071311.90
冷的带骨的鸡块
公斤
02071319.10
其他鲜的鸡块
公斤
02071319.90
其他冷的鸡块
公斤
02071321.10
鲜的鸡翼(不包括翼尖)
公斤
02071321.90
冷的鸡翼(不包括翼尖)
公斤
02071329.10
其他鲜的鸡杂碎
公斤
02071329.90
其他冷的鸡杂碎
公斤
02071411
冻的带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
公斤
02071419
冻的不带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
公斤
02071421
02071429
冻的鸡翼(不包括翼尖)
冻的其他食用鸡杂碎(包括鸡翼尖、鸡爪、鸡肝等)
公斤
7
大蒜
07032010.10
鲜的蒜头
公斤
07032010.90
冷藏的蒜头
公斤
07032090.10
鲜的蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07032090.20
冷藏的蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07108090.10
冷冻的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07129050.10
干燥或脱水的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07119034.10
盐水简单腌制的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮，但不适于直接食用）
公斤
20019010.10
用醋或醋酸腌制的大蒜头、大蒜瓣（无论是否加糖或去皮）
公斤
8
茶叶
公斤
特种茶
石静遐
（法学博士，中国对外经济贸易大学法学院副教授）
在研究中国破产法的现状（集中在有关跨界破产的立法空白及不成熟的司法实践）和引起广泛关注的广东国际信托投资公司破产案的基础上，作者根据国际上的最新发展，特别是联合国国际贸易法委员会跨界破产示范法和欧盟破产程序规则中的一些重要原则，对中国的跨界破产立法提出了若干建议：在普遍性原则与地域性原则的基础问题上，应当采取较为开放的态度，并应设计具体的制度去支持；在管辖权方面，既要维护中国债权人的利益，同时也需要适当的管辖权自限；最后，应注意加强跨界破产案件中的国际合作，对外国破产程序给予合适的承认与协助。
跨界破产（cross-border insolvency）也称跨国破产、国际破产、涉外破产等，它是指在一个破产案件中，债权人、债务人或破产财产位于两个或两个以上的国家或法域。在这种情况下，处理该破产案件会涉及到不同法律，因而产生了诸多困难的问题。近些年来，随着贸易和投资在全球范围内不断发展，跨界破产案件的发生与日俱增。但长期以来，对跨界破产领域法律问题的解决却是非常混乱而不一致的。鉴于各国的破产立法经常与其不同的政治目标及法律文化背景有密切联系， 因此对跨界破产的国际协调一直存在诸多困难。1 但值得注意的是，最近几年在该领域中出现的一些法律文件，如联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）1997年通过的跨界破产示范法（Model Law on Cross-Border Insolvencies，下称“示范法”）、欧盟理事会2000年通过的破产程序规则（EU Regulation on Insolvency Proceedings，下称“欧盟规则”）等，正在获得越来越多的理解与支持。2
中国二十多年来贯彻改革开放政策，逐步从一个落后国家成长为国际社会的重要力量。特别是中国加入世界贸易组织后，外国投资与贸易将得到进一步的飞速发展，货物和服务的生产及销售也将日益全球化，中国将不可避免地面临越来越多的跨界破产案件。但遗憾的是，破产法在中国的发展比较缓慢，其对经济发展的重要促进作用长期以来被忽视了。3 尽管有少数几个案件或许能够暗示中国法院对跨界破产的某种态度，但缺乏具体规定不可避免地会导致实践中的困难与不便。这种现状产生了许多问题，正如下文将要谈到的广东国际信托投资公司破产案所表现出来的那样。本文的主要目的在于检视目前中国跨界破产所存在的问题，然后结合国际实践，对未来的发展提出若干建议。
一、中国跨界破产的立法现状
中国现行的破产立法主要包括1986年《中华人民共和国企业破产法（试行）》（下称《企业破产法》）、1991年《民事诉讼法》第19章“破产还债程序”以及相应的司法解释和其它相关法规。4 中国没有对各类企业、实体统一适用的破产法，也没有自然人破产的法律制度。《企业破产法》仅适用于国有企业，《民事诉讼法》中的相关规定则适用于非国有的企业法人。
（一）有关跨界破产的法律空白
《企业破产法》包括6章43条，主要内容涉及破产申请和案件受理、债权人会议、和解与整顿、破产宣告和清算等。作为新中国第一部破产法，该法实际上包含了双重政策目标，即限制大量适用破产救济措施，同时强调和解。考虑到大量适用企业破产法将会潜在地导致大量工人失业，产生严重的社会和政治问题，因此破产法在中国更多地只是作为破产威胁的一种工具。5 此外，缺乏真正的市场环境与相关配套立法也在某种程度上导致了对破产法的消极适用。一些因素，例如对公司效率的不精确分析、破产对银行和其它国有公司的影响、政府对司法活动的干预等，均使中国法院不是很积极地适用破产法去清算破产的国有企业。于是，尽管实际存在着大量的技术上已经破产的国有企业，但中国法院受理的破产案件仍是非常少的。6
中国现行立法在跨界破产问题上是一个立法空白。如上所述，《企业破产法》仅适用于国有企业，对任何外商投资企业均不适用。7 同时，该法没有关于跨界破产的任何规定。《民事诉讼法》中的有关规定尽管可以适用于涉外企业法人，但其内容更为简单，未涉及跨界破产的特殊问题。其它有关外商投资企业的法律法规在这一问题上均未有规定。
需要提及的是，曾有广东和深圳的地方性法规比较简单地涉及到外商投资企业的破产问题，它们分别是《广东省经济特区涉外公司条例》8（下称《广东条例》）和《深圳经济特区涉外公司破产条例》9（下称《深圳条例》）。《深圳条例》第5条规定，依外国破产法宣告的破产，对破产人在特区的财产不发生效力。这样规定主要是为了保护中国公司和债权人的利益。从纯粹保护主义的观点来看，这种方法可能是正确的。但特区法院拒绝承认外国破产程序对债务人位于特区财产的效力，那么外国清算人为获得这些财产，需要重复提起针对债务人的破产案件。双重程序所需的费用必然会缩减可供债权人分配的财产数额。同时，《深圳条例》也未回答特区法院宣告的破产对破产人在境外财产的效力如何。
《广东条例》第40条规定，合资公司、合作公司和外资公司的客商在境外宣告破产，其在特区的财产，可由客商本人或委托代理人提出处分意见。在实践中，当外国债权人或清算人希望取得债务人位于广东境内的财产时，股份转让的方法比直接移交更容易被接受一些。10 但对于不同类型的外商投资企业，股份转让可能会有不同的要求。外商独资企业的股份转让程序一般比中外合资和中外合作企业的程序简单一些。后者应取得中方的同意，目的在于保护中方的利益免受由于外方破产带来的过多消极影响，但前者并无此要求。11 此外，股份转让还需要经过当地市人民政府的批准。转让客商资产所得的款项，扣除核算费用、国家税收和境内的其他债务后，全部由客商代理人处理。12 这些规定体现了原则性和灵活性的结合。一方面，客商在境外的破产并不剥夺他处分其位于广东境内的财产的权力。另一方面，通过股份转让的方式允许代理人取得客商在广东境内的财产，将其合并到境外程序中用于分配，并不影响企业的生产经营，因此保护了中方的利益。但在实践中，一旦外方投资者在境外破产，很难做到绝对不影响外商投资企业的生产经营。同时，这些规定也招致了不少批评，特别是在有关资产处置的行政干预方面。
（二）有关跨界破产的司法实践
尽管目前中国法律未规定跨界破产的问题，但有关案件在现实中确实存在。特别是一旦外国投资者（无论是个人还是公司）在境外被宣告破产，其位于中国境内的财产地位必然会成为一个需要处理的现实问题。有关跨界破产的立法空白在司法实践中产生了不少困难，兹有几个案例暗示了人民法院在解决这些问题时并不一致的实践与态度。
1. 南洋纺织品商行宣告破产案
南洋纺织品商行倒闭是首例外商投资企业在特区失败的案例。该商行由一家香港公司经营，属于外商独资企业。1983年，该商行发生资不抵债的情况，当时对其控股的母公司正在香港法院进行清算。香港法院任命的接管人（receiver）到深圳有关部门要求接管该商行在深圳的财产。法院只是简单地允许该接管人和当地政府进行谈判。谈判结果是接管人成功地控制了该商行位于深圳的财产，并将其用于香港的清算程序进行分配。13 当时有关法律完全没有规定对这类问题应如何解决，是否承认香港程序也无先例可以借鉴。实际上，法院对该案的处理并没有按照正式的破产程序来进行。14 但该案提示人们应当重视外商投资企业的破产问题，这也许在某种程度上导致了1986年《深圳条例》的出台。
2、荔湾区建筑公司案
在“荔湾区建筑公司诉欧美中国财产有限公司案”中，被告是一家在香港注册的公司，与原告签订了几个合同。由于被告对合同的违约，原告在广州某法院提起诉讼。之后被告在香港进入清算程序，使案件变得复杂起来。在该案中，法院作出的裁决主要是依据合同法原则，而很少关注香港的清算程序。15 进一步而言，法院的裁决没有承认香港程序中任命的清盘人，认为其缺乏在大陆的诉讼中代表被告的资格。因此，香港清盘人不能行使诸如《企业破产法》赋予清算组的权力。16 从跨界破产的角度来看，中国法院实际上适用了地域性方法来解决该案的问题。法院裁决的主要目的在于保护原告的权益，也符合当时生效的《广东条例》中的若干原则。17
3、国际商业信贷银行深圳分行破产案
国际商业信贷银行（Bank of Commerce and Credit International, BCCI）是一家总部设在卢森堡的跨国银行集团，曾在世界各国设有许多子公司和分支机构，在中国深圳也设有一家分行。1990年之后，BCCI 先后被六七十个国家的法院宣告破产。中国银行深圳分行，作为BCCI深圳分行的最大债权人，也向深圳中院提起宣告BCCI破产、并进入破产还债程序的请求。深圳中院在1992年受理了该案。根据中国债权人的申请，深圳中院迅速冻结了BCCI深圳分行位于中国的财产。根据《深圳条例》第5条和《民事诉讼法》第243条的规定，深圳中院任命了清算组，负责BCCI深圳分行的清算。清算组的报告表明，BCCI深圳分行在中国的财产大约有2000万美元，而其负债达到8000万美元。中国债权人在深圳中院开始的破产程序中得到了相应的分配。18 BCCI破产案在20世纪90年代是颇具影响的跨界破产案，尽管在该案中存在全球清算程序，但中国债权人没有参加BCCI的全球清算。19 在处理跨界破产问题上，该案可以作为中国法院采取地域性方法的一个例证。
当然，仅从非常有限的几个案例来概括中国关于跨界破产的司法实践是非常困难同时也是很不全面的。但可以看出，目前立法缺乏这方面的规定，导致中国法院经常在实践中感到无所适从。毋庸置疑，保护中国债权人利益是一个重要的而且完全可以理解的考虑因素，但是如果缺乏对目前国际实践的了解与接受，随着各国间相互依存度越来越高，这一目的的实现恐怕将会越来越困难。更重要的是，跨界破产国际合作的观念对中国法院来讲仍然是很新的概念，这对进一步吸引外资和贸易、加强国际经济合作是非常不利的。最近，广东省某中级人民法院作出的一份民事裁定承认了意大利法院作出的某破产判决的法律效力。这可能是中国法院正式承认外国破产判决的第一起案件，对于破产案件的国际合作具有重要的意义。
二、跨界破产面临的问题
??对广信破产案的若干分析
1999年1月16日，广东国际信托投资公司（下称广信）由于不能清偿到期债务，被广东省高级人民法院根据《企业破产法》宣告破产。作为中国第一起有重要影响的国有金融机构破产案，广信案以其所涉及的财产及外债数额之大，迅速引起了国内外的广泛关注。该案至今尚未审结，但其中有不少值得注意的法律问题，有必要进行较为详细的分析。
（一）对债权人的公平待遇及外债登记问题
2003年出口许可证管理商品目录
中华人民共和国对外贸易经济合作部
中华人民共和国海关总署
公 告
2002年 第59号
根据《中华人民共和国对外贸易法》和《中华人民共和国货物进出口管理条例》，现发布《2003年出口许可证管理商品目录》，自2003年1月1日起施行。
二OO二年十二月十日
根据《中华人民共和国货物进出口管理条例》，现公布《2003年出口许可证管理商品目录》（见附件一），并就有关问题通知如下：
一、2003年实行出口许可证管理的52种商品(338个8位商品编码)，分别实行出口配额许可证、出口配额招标、出口配额有偿使用、出口配额无偿招标和出口许可证管理。
（一）实行出口配额许可证管理的商品是：玉米、大米、小麦、棉花、茶叶、锯材、活牛（对港澳）、活猪（对港澳）、活鸡（对港澳）、蚕丝类、坯绸、煤炭、焦炭、原油、成品油、稀土、锑砂、锑（包括锑合金）及锑制品、氧化锑、钨砂、仲钨酸铵及偏钨酸铵、三氧化钨及蓝色氧化钨、钨酸及其盐类、钨粉及其制品、锌矿砂、锌及锌基合金、锡矿砂、锡及锡基合金、白银、定尺碳素钢板（对美国出口）、石蜡。
（二）实行出口配额招标的商品是：灯芯草属及其制品、碳化硅、氟石块（粉）、滑石块（粉）、轻（重）烧镁。
（三）实行出口配额有偿使用的商品是：矾土、人造刚玉、甘草及甘草制品。
（四）实行出口配额无偿招标管理的商品是：电风扇、自行车、摩托车及摩托车发动机。
（五）实行出口许可证管理的商品是：活牛（对港澳以外市场）、活猪（对港澳以外市场）、活鸡（对港澳以外市场）、牛肉、猪肉、鸡肉、大蒜、重水、消耗臭氧层物质、监控化学品、易制毒化学品、铂金（以加工贸易方式出口）、电子计算机。
二、除有以下特殊规定者外，出口许可证管理商品目录所列出口商品均实行全球出口许可证管理。
对港澳出口的活牛、活猪、活鸡实行全球许可证下的国别（地区）配额许可证管理。
对美国出口的定尺碳素钢板实行国别配额许可证管理,出口企业按规定申领出口许可证并向配额许可证事务局申领《中国对美国定尺碳素钢板出口配额/原产地证书》，报关时向海关出具以上“双证”，海关凭“双证”验放。
三、对玉米、大米、煤炭、原油、成品油、棉花、锑砂、锑（包括锑合金）及锑制品、氧化锑、钨砂、仲钨酸铵及偏钨酸铵、三氧化钨及蓝色氧化钨、钨酸及其盐类、钨粉及其制品、白银、蚕丝类实行国营贸易管理。
对定尺碳素钢板（对美国出口）、茶叶（绿茶、乌龙茶）实行指定经营管理。
四、实行出口配额招标的商品和出口配额有偿使用的商品，无论何种贸易方式，各授权发证机构均凭外经贸部下发的中标企业名单及其中标数量和招标办公室出具的《申领配额招标商品出口许可证证明书》、《申领配额有偿使用商品出口许可证证明书》签发出口许可证。
五、自2003年1月1日起，增列三氯甲烷、去甲麻黄碱两种易制毒化学品实行出口许可证管理。
六、自2003年1月1日起，取消大蒜（对韩国市场）的出口配额管理，实行全球出口许可证管理。
七、自2003年1月1日起，取消食糖出口配额许可证管理。
八、以加工贸易方式出口下列商品，按以下规定办理：
（一）以加工贸易方式出口属出口配额许可证管理的商品[但本条第（二）、（三）款规定的除外]，发证机构凭出口配额、《加工贸易业务批准证》及出口合同（正本复印件）核发出口许可证。
（二）进口用于生产铂金的原料加工复出口铂金（铂或白金），发证机构凭经营企业注册地外经贸主管部门的《加工贸易业务批准证》、海关加工贸易进口报关单、出口合同（正本复印件）核发出口许可证。
（三）进口原油加工复出口成品油或石蜡，进口含白银商品（银粉、未锻造银等及银的半制成品除外）加工复出口白银，以加工贸易方式出口锌及锌基合金，发证机构凭经营企业注册地省级外经贸主管部门的《加工贸易业务批准证》、海关加工贸易进口报关单、出口合同（正本复印件）核发出口许可证。其中，白银《加工贸易业务批准证》凭外经贸部批件核发，发证部门加验外经贸部批件。
（四）本条第（二）、（三）项所述出口许可证的有效期，按《加工贸易业务批准证》核定的出口期限核发。《加工贸易业务批准证》核定的出口期限超过次年2月底的，出口许可证有效期核发至次年2月底，企业应于2月底前申请办理延期手续，发证机构按《加工贸易业务批准证》的出口期限核发出口许可证。
九、根据国务院《关于边境贸易有关问题的通知》（国发[1996]2号）精神，边境小额贸易企业凡出口配额招标及配额有偿使用的商品、消耗臭氧层物质、监控化学品、易制毒化学品和摩托车及其发动机，仍按现行有关规定，在外经贸部授权的发证机构办理出口许可证。边境小额贸易企业出口国家重点管理的边境小额贸易出口商品（目录见附件二），由外经贸部授权的边境省、自治区外经贸主管部门根据外经贸部下达的边境小额贸易出口配额签发出口许可证。边境小额贸易企业出口除本条所述以外的其余列入《2003年出口许可证管理商品目录》的商品，一律免领出口许可证。
十、为保证进出口许可证联网核销的实施，对不实行“一批一证”管理的商品，发证机构在签发出口许可证时必须在许可证“备注”栏内填注“非一批一证”。
实行“非一批一证”管理的商品为：
（一）外商投资企业出口商品；
（二）加工贸易方式出口商品；
（三）补偿贸易项下出口商品；
（四）大米、玉米、活牛、活猪、活鸡、牛肉、猪肉、鸡肉、茶叶、原油、成品油、煤炭。
“非一批一证”的出口许可证，可在同一口岸多次报关，但不得超过十二次。当十二次报关后，出口许可证虽有余额，海关停止接受报关。
十一、重水、监控化学品、易制毒化学品和消耗臭氧层物质的货样广告品须凭出口许可证出口。
本目录自2003年1月1日起执行。《2002年出口许可证管理商品目录》同时废止。
附件一：《2003年出口许可证管理商品目录》
附件二：《国家重点管理的边境小额贸易出口商品目录》
附件一
2003年出口许可证管理商品目录
序号
商品大类
名称
商品编码
商品名称
单位
1
活牛
01029000.10
非改良种用野牛
头
01029000.90
非改良种用其他牛
头
2
活猪
活大猪
01039200.10
重量在50公斤及以上的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039200.90
重量在50公斤及以上的其他猪（改良种用的除外）
头
活中猪
01039120.10
10≤重量<50公斤的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039120.90
10≤重量<50公斤的其他猪（改良种用的除外）
头
活乳猪
01039110.10
重量在10公斤以下的其他野猪（改良种用的除外）
头
01039110.90
重量在10公斤以下的其他猪（改良种用的除外）
头
3
活鸡
01059290
185<重量≤2000克的其他鸡（改良种用的除外）
只
01059390
超过2000克的其他鸡（改良种用的除外）
只
01059993
超过185克的非改良种用珍珠鸡
只
01059210
185<重量≤2000克的改良种用鸡
只
01059310
超过2000克的改良种用鸡
只
4
牛肉
02011000.11
整头及半头鲜的野牛肉
公斤
02011000.19
其他整头及半头鲜的牛肉
公斤
02011000.91
整头及半头冷藏的野牛肉
公斤
02011000.99
其他整头及半头冷藏的牛肉
公斤
02012000.11
鲜的带骨野牛肉
公斤
02012000.19
其他鲜的带骨牛肉
公斤
02012000.91
冷藏的带骨野牛肉
公斤
02012000.99
其他冷藏的带骨牛肉
公斤
02013000.11
鲜的去骨野牛肉
公斤
02013000.19
其他鲜的去骨牛肉
公斤
02013000.91
冷藏的去骨野牛肉
公斤
02013000.99
其他冷藏的去骨牛肉
公斤
02021000.10
冻藏的整头及半头野牛肉
公斤
02021000.90
其他冻藏的整头及半头牛肉
公斤
02022000.10
冻藏的带骨野牛肉
公斤
02022000.90
其他冻藏的带骨牛肉
公斤
02023000.10
冻藏的去骨野牛肉
公斤
02023000.90
其他冻藏的去骨牛肉
公斤
02061000.10
鲜的牛杂碎
公斤
02061000.90
冷藏的牛杂碎
公斤
02062100
冻牛舌
公斤
02062200
冻牛肝
公斤
02062900
其它冻牛杂碎
公斤
5
猪肉
02031190.11
其他鲜的整头及半头野猪肉
公斤
02031190.19
其他鲜的整头及半头猪肉
公斤
02031190.91
其他冷藏的整头及半头野猪肉
公斤
02031190.99
其他冷藏的整头及半头猪肉
公斤
02031200.11
鲜的带骨野猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.19
鲜的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.91
冷的带骨野猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031200.99
冷的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02031900.11
其他鲜的野猪肉
公斤
02031900.19
其他鲜的猪肉
公斤
02031900.91
其他冷藏的野猪肉
公斤
02031900.99
其他冷藏的猪肉
公斤
02032190.10
其他冻整头及半头野猪肉
公斤
02032190.90
其他冻整头及半头猪肉
公斤
02032200.10
冻藏的带骨野猪前腿、后腿及其肉
公斤
02032200.90
冻藏的带骨猪前腿、后腿及其肉块
公斤
02032900.10
其他冻藏野猪肉
公斤
02032900.90
其他冻藏猪肉
公斤
02063000.10
鲜的猪杂碎
公斤
02063000.90
冷藏的猪杂碎
公斤
02064100
冻猪肝
公斤
02064900
其他冻猪杂碎
公斤
02031110.11
鲜的整头及半头野乳猪肉
公斤
02031110.19
其他鲜的整头及半头乳猪肉
公斤
02031110.91
冷藏的整头及半头野乳猪肉
公斤
02031110.99
冷藏的整头及半头乳猪肉
公斤
02032110.10
冻整头及半头野乳猪肉
公斤
02032110.90
冻整头及半头乳猪肉
公斤
6
鸡肉
02071100.10
鲜的整只鸡
公斤
02071100.90
冷的整只鸡
公斤
02071200
冻的整只鸡
公斤
02071311.10
鲜的带骨的鸡块
公斤
02071311.90
冷的带骨的鸡块
公斤
02071319.10
其他鲜的鸡块
公斤
02071319.90
其他冷的鸡块
公斤
02071321.10
鲜的鸡翼(不包括翼尖)
公斤
02071321.90
冷的鸡翼(不包括翼尖)
公斤
02071329.10
其他鲜的鸡杂碎
公斤
02071329.90
其他冷的鸡杂碎
公斤
02071411
冻的带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
公斤
02071419
冻的不带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
公斤
02071421
02071429
冻的鸡翼(不包括翼尖)
冻的其他食用鸡杂碎(包括鸡翼尖、鸡爪、鸡肝等)
公斤
7
大蒜
07032010.10
鲜的蒜头
公斤
07032010.90
冷藏的蒜头
公斤
07032090.10
鲜的蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07032090.20
冷藏的蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07108090.10
冷冻的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07129050.10
干燥或脱水的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮）
公斤
07119034.10
盐水简单腌制的大蒜头、大蒜瓣（无论是否去皮，但不适于直接食用）
公斤
20019010.10
用醋或醋酸腌制的大蒜头、大蒜瓣（无论是否加糖或去皮）
公斤
8
茶叶
公斤
特种茶
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