关于实施《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》的细则

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选择性罪名在司法实践中的应用

郭辉


　　罪名确定的科学与否，直接影响到刑法的权威性和严肃性，也直接影响到罪名功能的发挥和刑罚目的的实现。罪名的确定包括一法条对应的罪名外数的确定以及在确定罪名个数的基础上对罪名名称的取定两个方面。我国的刑法罪名是由司法解释作出，选择性罪名占了30%多，选择性罪名的适用一直是刑事司法中的一个疑难问题。
　　选择性罪名是指包含犯罪构成内容复杂，具有可选择事项，可以分解拆开适用，也可以概括适用的罪名。在刑法理论上，如果一个犯罪构成的诸要件中具有一定的选择范围，每个选择事项都是并列的，只要行为人的行为符合选择范围内的任何一个事项，都可以构成犯罪，这就是犯罪构成理论上讲的择一构成。择一构成的事项的范围可以是行为方式、行为对象，也可以是危害结果或犯罪主体等，但不论该种犯罪的构成要件有多大的选择范围，实际只是一个犯罪构成。按照罪名确定的根本依据—犯罪构成，一个罪名只有有一个基本的犯罪构成，选择性罪名也一样。正是基于这个同一的犯罪构成，选择性罪名应具有以下特征：1、罪质相同。一是行为方式相似，相互之间存在紧密联系，行为的危害性相当。如走私、贩卖、运输、制造毒品罪中的走私、贩卖、运输、制造四种行为方式，反映的都是使毒品向社会扩散的一些手段，告诉 性质非常相似，二是犯罪客体同一，即行为对象要相类似，属于同一客体范畴。2、量刑幅度同一。基于相同的罪质的要求，行为方式的社会危害程度应该相当，在每一种行为方式与行为对象的组合之间也应该具有相等的社会危害性，这样也就必然要求在处罚的标准上采用同样的尺度。
　　虽然笔者不尽同意“选择犯是一种独立的犯罪形态”的说法，但还是在此借用“选择犯”的概念。选择犯的本质是罪名的选择对选择犯的定罪，按照一般的理解取决于行为人的犯罪事实，符合哪一选择事项，就按哪一事项定罪事实，符合哪一选择事项，就按哪一事项定罪。凡是行为人的犯罪行为所涉及的选择事项都应在罪名中反映，这是选择犯定罪的方法特征，为理论界和实务界所普遍接受。
　　对于选择犯的量刑，理论界和司法实践中也有基本共识，选择犯是性质相同又属于同一罪名的数个行为的犯罪，类似于刑法理论中的同种数罪（选择犯是否属于同种数罪有争议），基于同质之罪且适用同一的刑罚幅度的原因，数个行为的选择犯无需并罚。这是处理选择犯量刑问题的基本原则。但在实际处理过程中还存在一些问题。
　　一是针对同一对象，实施数个犯罪行为与实施一个犯罪行为的社会危害性是否有区别？如果有区别，如何在量刑中予以体现？如运输50克海洛因与贩卖、运输50克海洛因的社会危害性谁大？很显然，多种行为的社会危害性明显大于单五行为的社会危害性。既然社会危害性大小之别，那么由社会危害性所决定的刑罚就应当反映出这种区别。鉴于选择犯的刑罚不适用并罚，因此，为了使处罚结果更加符合罪责刑相适应的原则，适用以一罪从重处罚的方法来处理就显得比较恰当。
　　二是由于行为对象的复杂性，在量刑时对于针对不同一对象的行为的危害结果相互之间有否整合的问题。从选择性罪名的分类和构成中可以发现，行为对象作为可选择事项或不同行为对象同属罪名中的同一个类别的情形也占了一定的比例如刑法第一百二十七条相对应的盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪，罪名中有行为对象作为可选择事项，同时，对于“枪支”又有军用枪支和非军用枪支之分，非军用枪支还有以火药为动力和以压缩气体等为动力之分，子弹也有军用子弹、气枪铅弹和其他非军用子弹之分。这样的区分体现的是不同的量刑标准：盗窃、抢夺以火药为动力的发射枪弹非军用枪支1支以上、以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上，盗窃、抢夺军用子弹10发以上、气枪铅弹500发以上、其他非军用子弹100发以上的达到该罪的最低处罚标准构成该罪。而达到这些数量标准的5倍以上或盗窃、抢夺军用枪支的，则为“情节严重”，在量刑上就高了一档。现如果行为人抢夺了4支以火药为动力的非军用枪支，同时又盗窃了400发非军用子弹，在量刑时可不可以作为“情节严重”而升格处理呢？选择犯不适用数罪并罚，但如果要将上述的枪支和子弹的数量折算相加再来决定刑罚的话，结果可能处罚得比数罪并罚还要重，这显然违背了选择性罪名的适用原则和刑罚的目的。因此，对于这样的情形，可以在该量刑幅度内作出足够高的处罚，而不升格处理。对于两个行为的社会危害性有明显差异的，可以主要按照主行为，并将次行为作为量刑情节来决定所要适用的刑罚。
山东省运城市人民政府办公厅


运城市人民政府办公厅关于印发《运城市对旅行社组团来运奖励办法》的通知

运政办发〔2008〕123号


各县（市、区）人民政府，各开发区管委会，市直各有关单位：
　　《运城市对旅行社组团来运奖励办法》已经市政府同意，现印发给你们，请按照执行。

　　二○○八年十一月十一日

　　运城市对旅行社组团来运奖励办法

　　第一条 为拓宽我市旅游客源市场，调动旅行社组团来运的积极性，促进旅游产业发展，加快旅游大市建设步伐，特制定本奖励办法。
　　第一章 奖励政策
　　第二条 对组织来运的旅游包机（不少于100人），奖励组团旅行社1万元;对组织来运的旅游专列（不少于600人），奖励组团旅行社2万元，对500人以上不满600人的，给予1.5万元奖励。
　　第三条 市内旅行社年接待外地过夜游客达到3000人以上不满5000人的，每接待1名奖励5元；年累计接待5000人以上一次性奖励3万元，接待7500人以上一次性奖励5万元，接待1万人以上一次性奖励7万元。
　　市外旅行社为运城直接组团过夜游客达到2000人以上不满3000人的，每输送1名奖励5元;年累计为运城直接输送3000人以上的奖励3万元，5000人以上的奖励6万元，输送1万人以上奖励15万元并鼓励在运城设立分支机构。
　　年底评出5家成绩突出的外地旅行社，由市旅游局颁发“突出贡献”奖牌，并各奖励3万元宣传促销费。
　　第四条 鼓励运城市内旅行社在国内重点城市设立办事机构（或销售代理），当年从该城市为运城引进游客2000人以上的，奖励3万元。
　　第五条 民航机场公司对乘飞机来运的旅游团队，机票价格优惠，淡季不高于4折，旺季不高于5折。
　　第六条 鼓励有组织的团队来运旅游。2009年1月1日起，运城所有景区（点）门票实行以下优惠：
　　凡一次性组织10人以上旅游团队的，给予10免1的优惠；凡一次性组织100人以上旅游团队的，给予10免2的优惠。凡年底累计给景区（点）送团人数达到3000人以上、5000人以上、1万人以上的，各景区（点）分别奖励旅行社1万元、2万元、5万元。
　　凡旅行社组团到全市范围内景点游览的，一律免收停车费；凡是有组织来运踩线、采风的海内外旅行商、新闻单位，景区(点)门票全免。
　　第二章 部门职责
　　第七条 市旅游局负责对旅游包机、旅游专列和外地来运过夜游客的审核认定。
　　第八条 旅游包机、旅游专列依据民航铁路部门批件、团队计划和组接团合同认定；旅游团队需提供团队计划书、游客人员名单、酒店食宿凭证和景区（点）参观凭证。
　　第九条 市旅游局对奖励情况逐团建立档案，并会同财政部门每季度汇总审核一次，做到公开、公正、透明。
　　第三章 兑现办法
　　第十条 市财政局在国库支付局设立“旅游奖励基金专户”，对组团旅行社的奖励经市财政局审核后，实行直接支付，专款专用。
　　第十一条 旅行社组织旅游包机和专列，奖励直接兑现。包机、专列已奖励过的人数，不再作为年累计人数。
　　第十二条 旅行社接待、组团外地来运过夜游客，人数达到奖励标准的，其奖励年底一次性兑现。
　　第十三条 对于市内旅行社在外地设立办事处或销售代理，符合引进人数要求的，其奖励年底一次性兑现。
　　第十四条 凡采取不正当手段弄虚作假骗取奖励的，一经查实，取消奖励资格，并追究有关单位领导和个人的责任。
　　第四章 附 则
　　第十五条 本办法自2009年元月1日起施行。市政府2004年12月12日下发的《关于对旅行社组团来运进行奖励的意见》（运政发[2004]45号）同时废止。